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1.概述

為了簡(jiǎn)政放權(quán)、促進(jìn)跨境投資便利化，國(guó)家外匯管理局(下稱“外管局”)于2014年7月14日發(fā)布了《國(guó)家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過(guò)特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關(guān)問(wèn)題的通知》(匯發(fā)[2014]37號(hào)，下稱“37號(hào)文”)，同時(shí)廢止了2005年11月1日實(shí)施的《國(guó)家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過(guò)境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問(wèn)題的通知》(匯發(fā)[2005]75號(hào)，下稱“75號(hào)文”)，并就涉及返程投資外匯登記的相關(guān)問(wèn)題進(jìn)行了重新梳理和規(guī)范。

37號(hào)文清晰地反映了外管局對(duì)待返程投資的最新監(jiān)管思路，即“跨境流出按對(duì)外直接投資(ODI)管理，跨境流入按境內(nèi)直接投資(FDI)管理”，并以此為基礎(chǔ)重新界定境內(nèi)居民返程投資外匯管理的尺度及范圍。由于返程投資外匯登記一直是國(guó)內(nèi)民營(yíng)企業(yè)境外私募融資及海外紅籌上市的熱點(diǎn)和難點(diǎn)之一，37號(hào)文一經(jīng)頒布就引起了業(yè)界的密切關(guān)注，其也勢(shì)必對(duì)境內(nèi)民營(yíng)企業(yè)、海外私募基金及中介機(jī)構(gòu)有關(guān)的服務(wù)產(chǎn)生重要的影響。

本文將從境內(nèi)、境外兩個(gè)角度闡述紅籌架構(gòu)(VIE)37號(hào)文備案過(guò)程中6個(gè)關(guān)鍵點(diǎn)。

2.一、境外部分

1. 為何設(shè)置BVI

BVI作為創(chuàng)始股東的持股主體，股東用自己100%持有的BVI公司持有其在Cayman公司的股份，而非個(gè)人直接在開(kāi)曼持股，若以后Cayman公司有分紅或者出售股票所得收入，該項(xiàng)收入進(jìn)入BVI公司而非個(gè)人，BVI免稅且具保密性，股東避免了被立即征收個(gè)稅，具有遞延納稅或者可能免稅的功能。除此之外，股東用BVI持有其在Cayman的股份，如今后其Cayman股權(quán)產(chǎn)生交易，用BVI來(lái)執(zhí)行也更加方便。BVI作為持股主體還有其他方面的好處，不贅述。

2. Cayman的作用

全球比較知名的證券交易所，如美國(guó)紐交所、納斯達(dá)克、香港聯(lián)交所、新加坡交易所等，均接受開(kāi)曼公司去上市。開(kāi)曼公司法能夠很好的滿足交易所的要求，且在注冊(cè)階段，開(kāi)曼對(duì)于股東的盡職調(diào)查要求均比其他離岸司法管轄區(qū)嚴(yán)格。目前全球多數(shù)上市公司的上市主體均是開(kāi)曼公司，包括全球著名的PE基金也都設(shè)立于開(kāi)曼群島。

3.為何設(shè)置香港

香港跟中國(guó)大陸有稅收優(yōu)惠政策，如CEPA(CloserEconomicPartnershipArrangement)，即《關(guān)于建立更緊密經(jīng)貿(mào)關(guān)系的安排》的英文簡(jiǎn)稱。包括中央政府與香港特區(qū)政府簽署的《內(nèi)地與香港關(guān)于建立更緊密經(jīng)貿(mào)關(guān)系的安排》。設(shè)置一層香港，未來(lái)大陸公司向股東分紅等可能會(huì)享受一些稅收優(yōu)惠政策;從具體注冊(cè)操作層面講，用香港作為股東在境內(nèi)設(shè)立外商投資(WFOE)，需要對(duì)股東進(jìn)行公證，而香港公司的公證費(fèi)用和時(shí)間成本，均比對(duì)開(kāi)曼進(jìn)行公證節(jié)約很多。

4.另一種情況

我們偶爾還能看到BVI-Cayman-BVI-HK的控制結(jié)構(gòu)，這層結(jié)構(gòu)在Cayman和HK之間多了一層BVI，也是從稅收和財(cái)務(wù)安排方面考慮。但好處并不特別明顯，因此這個(gè)架構(gòu)并不常見(jiàn)。這類結(jié)構(gòu)多見(jiàn)于返程投資企業(yè)不僅在中國(guó)有業(yè)務(wù)，而在香港及全球均有業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)或收入的情況下，為了便于合并財(cái)務(wù)報(bào)表和相關(guān)稅務(wù)安排的需要。

3.二、境內(nèi)部分

5.37號(hào)文備案

從文件遞交到批準(zhǔn)證書(shū)下來(lái)一般10個(gè)工作日以內(nèi)，但不排除特殊情況，比如股東結(jié)構(gòu)相對(duì)復(fù)雜等，提交文件有誤或者不全等。一般客戶對(duì)于VIE結(jié)構(gòu)流程時(shí)間要求較緊，本步驟需要注意的是，在境外部分完成之前，就提前準(zhǔn)備好一系列文件以及簽字清單，由于涉及多方簽字人，需提前協(xié)調(diào)簽字，以確保境外部分完成后，及時(shí)啟動(dòng)外管局備案文件遞交。

6. WFOE設(shè)立

這是整個(gè)流程耗時(shí)費(fèi)力最多的一步。需要注意的幾個(gè)點(diǎn)，提前準(zhǔn)備好銀行資信證明和香港公司公證文件;WFOE名稱多預(yù)備幾個(gè)，辦公地址要確保可以注冊(cè)，盡量不要選擇虛擬地址，并提前收集全所需資料;一般WFOE選擇在海淀區(qū)比在北京其他區(qū)域節(jié)約時(shí)間;跟律師和公司秘書(shū)提前準(zhǔn)備好SPA交割所需文件;整個(gè)流程文件及簽字程序復(fù)雜，最好指派專人負(fù)責(zé)，多人交叉負(fù)責(zé)容易出錯(cuò)。